责令改正的几个实务小问题丨南京
发布网友
发布时间：2024-10-21 23:41
共1个回答
热心网友
时间：2024-11-19 18:38
1. 责令改正或责令限期改正是否属于行政处罚？实务中，一般认为这属于行政命令。最高院裁判认为，责令改正属于行政命令，包括责令停止违法行为等情形。“责令改正”的目的是使违法行为恢复到合法状态，不具有惩戒性，因此不属于行政处罚。如果责令改正属于行政处罚，那么在作出责令改正决定之前，还应作出责令改正事先告知书。
《土地管理法》中的“责令限期拆除”属于行政处罚；但该法第七十八条中规定的“责令退还非法占用的土地”，不具有惩戒性和制裁性，不属于行政处罚。
2. “实施行政处罚时”是否指“作出处罚决定时”？不完全如此。在作出处罚决定之前，如果证据已充分证明有关案件事实符合责令改正的条件，即可责令改正。
例如，（2019）鲁07行终456号案中，法院认为，行政机关在实施行政执法程序过程中，经过现场执法检查、专业机构检定，发现违法行为，为防止违法行为继续发生，责令改正符合《行政处罚法》关于责令改正的规定。
在需要避免违法行为危害或后果扩大的案件中，应及时作出责令改正，不宜拖到作出行政处罚决定时。
3. 责令改正通知书的案由是否加“涉嫌”？不加“涉嫌”。实践中，送达抽检产品不合格的初检报告时，如果当事人明确申请复检或暂未明确放弃申请复检，此时是否能就生产或销售不合格产品之事实责令当事人改正？笔者理解不可以，因为产品不合格的证据还未达到充分确凿的程度。
4. 如果在调查程序中已经依法责令改正，那么在作出行政处罚决定时，是否应当依照《行政处罚法》第二十八条第一条第一项规定再次作出责令改正？要看具体案件情况。不宜机械适用《行政处罚法》的责令改正，不要为了责令改正而责令改正。如果已经责令改正且当事人按要求改正，此时整个案件已缺乏责令改正的事实基础，处罚机关不应再作出责令改正。
5. 能否以责令改正代替行政处罚？不能。我们都理解不能“以罚代刑”，因为这种情况涉嫌渎职。同样，也不能“以责令改正代替行政处罚”，应当予以行政处罚的，不能责令改正而不罚。
6. 责令限期改正的，是否应当明确改正期限？期限是多久？在法律未有明确规定的情况下，这属于个案自由裁量（合理性）的问题。有规定的，按照规定执行；没有规定的，可以参考“别人”的规定，根据个案情况裁量决定。
7. 责令限期改正通知书中没有明确改正的期限，是否违法？司法实践中有不同理解。
8. 责令改正后是否应当复查改正情况？法律没有明确规定。笔者理解，无论是从执法工作“闭环”的角度，还是从案件处理的角度，都应当复查改正情况。监督责令改正决定是否得到落实，既是履行监督管理职责的要求，也是办案需要。
9. 责令改正通知书是否都需要单独制作？可参考市监部门有关做法。
