政府能否直接与企业签订土地岀让合同
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发布时间：2022-04-26 10:12
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时间：2022-05-25 14:40
在合同签定前的项目推介会，是其招商引资的必要组成部分，依合同法原理，可以将其看成是要约。根据《合同法》第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。在本案中，被告一为了提高其可信度，其全套领导班子全部出席，并由代表县*的一县之长亲自做出承诺，界定了该县在土地出让行为中应当履行的职责、义务，其意在表明“只要你中标，我就这样做”，使之成为名副其实的要约。
同时，其承诺完全符合10号文的规定，其互相印证与支持的法律效力、公信力，直接决定了受邀参会的房地产企业是否决定参加该项目投标活动。而在两被告提供的《房地产拍卖须知》第七条拍卖程序第（四）项的规定，“成交后3日内交齐拍卖佣金，7日内交齐总价款的35%。签订土地出让合同后30日内交齐总价款的50%”的规定可以认为是新的要约邀请。该份要约邀请，对*讲话中承诺的相应内容进行了变更，其变更的内容，是将开发的前提变更为“交齐总价款的50%”。对此，竞标企业参与招标的行为，便是承诺，便是认可了拍卖方的变更。但是，因为此次新的要约邀请与*的10号文，直接相冲突，其效力仍旧应当以*的10号文为准。
那么10号文，违反了其上位法的调整，其中的相关条款内容是否有效呢？我们认为是有效的。根据《立法法》第八十六条第三款的规定“部门规章之间、部门规章与地方*规章之间对同一事项的规定不一致时，由*裁决。”根据《立法法》第八十七条第二款及八十八条的规定，对于下位法违反上位法的行*规、地方性法规、规章由*予以改变或者撤销。也就是说，该10号文的规定，未经改变与撤销之前，依旧是有效的。
另外，原告作为普通的民事主体，当然是选择有利于自己的地方法规的优惠*予以遵守的，并且，在招标前后的过程中，被告始终未曾停止过对10号文的宣传，原告有理由认为10号文中的承诺构成整个招投标行为及合同的一部分。而《房地产拍卖须知》在一定期限，对特定民事主体适用，具有格式条款的性质。根据《合同法》第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。因此，10号文可以作为本案诉讼依据，*汪某兴的讲话具有法律效力，原告缴纳35%的土地出让金的行为没有违反约定。
根据两被告提供的《房地产拍卖须知》第七条拍卖程序第（四）项的规定，“成交后3日内交齐拍卖佣金，7日内交齐总价款的35%。签订土地出让合同后30日内交齐总价款的50%。”也就是说，交齐总价款50%的行为，是在签订土地出让合同后的30日内，那么此份合同虽然已经履行，但尚未签订，既然没有签订，交齐总价款50%的条件尚不具备。原告应当交齐总价款50%的时间起算点没有出现，原告自然不存在违约的可能性。
被告的*首长汪某兴在推介会上郑重承诺的现场办公会，迟迟没有兑现，对于没签合同就已经支付了35%首付款的原告来说，自然存在非常高的风险。原告作为投资开发企业，没有签订合同，也必须要寻求被告的各部门出具各种证明、*手续才能开工，托关系找朋友，其成本自然是大大提升。如此说来，不签订合同的风险，只存在于原告一方，对于被告而言是不存在任何风险的，反而会推进很多潜规则的实现，这一点是不容被忽视的。不签订合同，对于本案中作为被告*部门的国土资源局，有太多无以言表的微妙益处。
被告的*首长汪某兴在推介会上如是说，“下面我在这里，代表××县*，郑重的向在座的各位企业家，各位开发商，作出如下承诺：1、以上各项优惠*，*必须严格执行，决不反悔；2、对开发商提供一站式、保姆式、一条龙的服务，现场办公，所有的建筑手续将在一个小时内完成。……第三，坚决杜绝和打击各种形式的乱收费，是凡到中标开发商收费，不经*批准，任何人不得越雷池一步，谁收费谁下台……第四条，*将优先改造，中标标段的基础设施，你那小区盖得很好，外边的路、灯、给水排水量化工程，*该做的，*要做。第五，自中标签约之日起，60日内完成拆迁，实现三通一平，向开发商交地，……我们*是绝对不会含糊的。以上承诺如有违诺，*愿承担全部责任。”而被告公布的10号文第三条，“县*承诺，自开发企业竞标摘牌签约之日起，90日内完成拆迁，并实现拆迁区域内‘两通一平’（通水、通路、场地平整）。”未签订的合同范本，同期其他中标者已经签订的文本，上面都有明确约定，合同第六条“出让人同意在2011年5月1日前将出让宗地交付给受让人，出让人同意在交付土地时该宗地应达到本条第（一）项规定的土地条件：（一）场地平整达到地上建筑物和附着物拆迁完毕；周围基础设施达到二通一平（通水、通路、场地平整）”。
由前述援引三处原文可知，无论是已经被被告律师否认其效力的*首长讲话、其庭审中自认违法的10号文，还是虽然没有签订，但是已经实际履行的合同范本，无论是“三通一平”、“两通一平”还是“二通一平”均已明确标明了是“通水、通路、场地平整”，被告的*首长代表*承诺说“*将优先改造，中标标段的基础设施，你那小区盖得很好，外边的路、灯、给水排水量化工程，*该做的，*要做。”合同约定为“周围基础设施达到二通一平”，而原告项目正门口唯一一条主干路未开通，当然是无法达到周围基础设施二通一平的标准，这里是确定违约的，因此，可以依照规范的格式合同要求履行开通规划路义务，并要求被告承担违约责任。
被告辩称原告对最后一户拆迁户滕某利的拆迁价格违反*指导价，对此拒绝赔偿。原告认为，被告在拆迁中有两户的拆迁价格也远远超过*指导价，甚至高于原告对滕某利的补偿，是属于特殊情况特殊对待。拆迁历来是我国房地产项目开发中一个比较难处理的问题，随着近些年房地产业的飞速发展，高额利润带来的是地价攀升，很多不肯低价被拆迁者甚至被称为“钉子户”。试问，若拆迁的补偿安置不能够使拆迁户的维持原有的生活标准，他为何要拆迁呢？所以，很自然的对拆迁户拆迁补偿的标准也是难以一刀切的。这样的结果，很可能导致恶性治安事件，正如近些年因拆迁导致的跳楼、*、自杀事件时有见诸报端。稳定又是当前国家和社会发展的重中之重，因此，特殊情况特殊对待在实践中也是被广泛采纳的。被拆迁户滕某利，是当地劳动模范，多次受市、县表彰，其承包的9.9亩土地用于种植南方蔬菜销往当地高级酒店及餐厅，是当地的示范田，其全家近10口人以此为业，且按照股份制分配盈利，年收入相当可观，在当地小有名气，且承包期限尚有17年。因此，其安置补偿应当得到*支持，本律师对此观点表示支持。
被告认为，在土地拍卖之前，以领导讲话的形式要求-2、-3地块按照70%、30%的比例承担-1地块上拆迁户的回迁安置，作为中标的前提予以告知，原告应当按此来承担-3地块以外的-1地块的回迁安置工作，否则即是违反了诚实信用原则，不应当得到*支持。原告认为，在被告极力否认领导讲话效力的同时，却又在此处不断强调领导讲话对原告的约束力，这本身就是自相矛盾的，依照被告的逻辑，否认了领导讲话中承诺的法律效力，此处应当也不具备法律效力，对于领导讲话法律效力的认定应当一视同仁。本律师认为，领导讲话应当一贯的具备法律效力，对此处也是一样，因此，原告事实上也按照要求承担了-1地块上回迁户的安置，但是，同时也额外被摊派了-2地块部分回迁户的安置。按照领导讲话的要求，-3地块应当承担30%的回迁户安置工作，但事实上却承担了51.05%的回迁户安置工作，远远超过领导讲话所要求的比例。因此，对于额外承担部分，应当按照市场价予以补偿。对此，反而是被告明确违反诚实信用原则，原告诉请并无问题。
本案从表面上看来是一起民告官案件，但并非传统意义上行政诉讼。笔者作为本案原告的代理律师，从案件发生起一年后介入案件的材料整理、证据完善、直至提起民事诉讼，并三次庭审。虽然目前本案并未审结，但是从庭审的过程来看，被告××县*及该县国土资源局的答辩，并未能改变其违约事实。本律师认为，尽管*作为行政管理者进行国有建设用地出让的行为，但就合同签订这一行为来看，其本质是民事合同的属性，这一点是毋庸置疑的。根据合同法基本原理，合同应当履行，合同应当全面履行，合同应当充分履行。而县*在履行合同的过程中，怠于履行其利用职务实施的行为，而这一行为是归属与《国有建设用地出让合同》的附属义务，要达到合同约定的“净地出让，二通一平”的标准，本案被告则必须以来于其行政权力的行使、职责的履行，但这并不会导致合同本质的民事属性。
《合同法》第六条，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则；第六十条，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。按照一般的民事合同而言，各合同方应当是平等、自愿的签订合同，之后则严格按照合同的约定履行合同，其过程中应始终遵循诚实信用的原则，保证合同的全面履行。在本案中，尽管从法律上来讲，原被告双方应当是平等的民事主体，基于自愿的原则缔结合同，但是在事实上来说，本案中的原被告是不可能平等的。比如，在证据的收集上，整个拆迁安置的数据资料完全保留在被告手上，而被告提供的印有*印鉴的单据，随时可以作为证据使用；又比如，且不管本案如何处理，原告在其当地的其他项目均要受制于被告，接受被告的管理，如此掣肘的诉讼格局中，原被告是根本无法平等的。
尽管如此，作为原告的代理律师，在充分考虑全盘诉讼格局的前提下，对委托人进行了详细的风险说明，并出于对委托人合法权益的维护，依然提起了本案的诉讼。相信在法制逐渐完善、法治程度不断提高的今天，在清楚的事实、确凿的证据面前，公正的司法一定可以维护原告的合法权益，以使被告平等的承担民事责任，充分的弥补原告遭受的损失。
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时间：2022-05-25 15:58
其他用地可以通过协议出让后，签订土地出让合同。
