污点证人豁免制度的研究意义
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发布时间：2022-04-23 06:02
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时间：2023-10-18 01:14
案例二：香港当红艺人谢某因涉嫌妨害司法公正罪遭控告。据当 时有关媒体报导，“顶包司机”成某在被正式起诉的开庭当日承认串谋 妨碍司法公正，并表示愿意协助香港廉署指证谢某及其他涉案人员， 由此成为谢某“车祸顶包案”的主要污点证人；谢某的助手周某亦涉嫌 妨碍司法公正罪，但廉署没有指控其犯罪，仅要求其作为控方证人出 庭作证。 以上是近年来法学理论界和网络媒体探讨的较多的两个典型案 例，由此引出的“污点证人”“、作证豁免”等概念颇引人关注。笔者参 考了相关资料，学习了解了外国关于污点证人刑事豁免制度的规定， 对该制度在我国司法实践中的可行性做了以下粗浅研究：
一“、污点证人”概述 “污点证人”一词并不是一个专业的法律术语，而是指犯罪活动的 参与者为了减轻或者免除自己的刑事责任，与国家追诉机关合作，作 为控方证人，指证其他犯罪人的犯罪事实的人①。它与一般的证人相 比，具有以下显著特*文点：
（一）身份特征 “污点证人”是直接参与犯罪的涉案当事人。在我国的刑诉法中， 证人证言、犯罪嫌疑人供述和辩解属于不同的证据种类。“证人”就是 “向*、司法机关陈述自己所知道案件情况的第三人”②，而同案犯对 案情的陈述都属于犯罪嫌疑人的供述和辩解，不属于证人证言。“污 点证人”则指的是参与犯罪的同案犯罪嫌疑人或对合性犯罪的其中一 方，如贿赂犯罪的行贿方。
（二）时限特征 “污点证人”本身具有现时的犯罪污点，犯有符合刑事法规定的罪 行，并且是现时的犯罪。如果证人自身没有参与犯罪行为，即使犯有 严重错误如违纪违规或违背道德伦理，也不能成为污点证人。而且， 污点证人的犯罪污点只能是现时的，还未受刑罚处罚或未执行完毕， 如果是过去曾经因为犯罪而受过刑罚处罚且已执行完毕的，则该证人 就不是污点证人而只是一般证人了。
（三）行为特征 “污点证人”在国家控诉机关承诺对其减轻指控或免除其刑事责 任的基础上，充当控方证人指证他人犯罪。检察机关在各国都是代表 国家在刑事诉诉讼中行使控诉职能，负责对公诉案件提起公诉并承担 举证责任。若检察机关在指控犯罪时无法提供犯罪成立的证据，则必 须承担败诉的后果。在贿赂犯罪、一般共同犯罪、有组织集团犯罪中， 犯罪行为方式往往十分隐蔽狡猾，罪犯之间形成攻守同盟，较难收集 证据，因此，利用犯罪活动的参与者证实主要人员的犯罪，无疑能大大 加强指控力度。
二、我国目前引入“污点证人”作证豁免制度的必要性 对我国目前有无必要实行污点证人作证豁免，不同专家学者给出 了不同观点，司法实务界也有自己的看法。在国家社科基金项目“证 人制度研究”的一项调研中发现，对于“污点证人”是否应当实行豁免 的问题，73％的被调查法官认为应当实行豁免，27％的法官认为不应 当实行豁免。在认为应当实行豁免的法官中主张实行罪行豁免的占 16％，主张只限于证据使用豁免的占34％，主张证据使用豁免为主， 罪行豁免为辅的占50％③。结果表明为了鼓励污点证人作证，多数法 官认为可给予减轻或免除其刑事责任的奖励，但是也有超过四分之一 的法官反对给予污点证人豁免权。 笔者认为，尽管豁免制度本身还存在一些天生的缺陷，如在缺乏 适当制约机制的情况下会出现检察机关自由裁量权过大、司法实体公 正失衡、削弱其他一般证人的作证积极性等不利影响，但面对日益复 杂的犯罪形势，特别是一些重*益面临威胁以及侦控机关取证难的 问题，在我国刑事司法程序中引入并建立“污点证人”作证豁免制度还 是必要的，也具有积极的实践意义：（一）利于击破和分化犯罪分子间的攻守同盟，从而有效打击重大 犯罪 司法实践中，有组织犯罪的犯罪集团内部一般具有严密的组织性 和纪律性，外部也往往存在幕后“黑伞”，因此很难被侦破，即使被侦 破，其错综复杂的关系也难以理清，检察机关在控诉此类犯罪时往往 感到十分艰难。在这种情况下，如果能从犯罪集团内部分化出一部分 次要参与者，赋予其作证豁免权，使其弃暗投明，揭发重要犯罪人的犯 罪行为，则将极大的帮助检控机关理顺案情脉络以及人物关系，达到 有效地打击重大犯罪的目的。又如在贿赂犯罪中，由于刑法同时规定 有行贿罪与受贿罪，使得行贿人和受贿人原本比较紧密的利害关系演 作者简介：娄丹丹，浙江省绍兴县人民*。2008.08（中） Legal System And Society 变成为更加密切的唇亡齿寒的关系，即无论哪一方以证人身份出现， 他在证明对方犯罪的同时，也在供述自己的犯罪。所以，行贿人往往 心存顾虑，因担心“引火上身”而不敢作证，要在得到反贪部门的“只要 把问题讲清楚，保证不抓”的承诺后，方肯开口作证。“污点证人”作证 豁免制度正是能打破这种取证尴尬，瓦解犯罪分子间的攻守同盟，从 而获取有力证供。
（二）节省诉讼成本，提高诉讼效率 在我国目前司法资源尚不充足的情况下，有选择地放弃对某些轻 微犯罪的追究，从而保证对重大犯罪的准确追诉，则可以大大降低诉 讼成本。④同时，由于“污点证人”证供的直接性和完整性，避免了侦控 机关迂回复杂的取证及艰涩的证明过程。豁免机制还能起到鼓励证 人出庭作证的效果，大大提高了证据的可信性和证明力，无疑有利于 加快侦控节奏，提高诉讼效率。
（三）防止非法取证，促进执法规范 无罪推定原则的确立使*、检察机关传统取证手段受到了一些 *。收容审查制度的取消意味着诉讼外强制取证的途径被堵塞，新 刑诉法对公诉机关免诉权的取消使检察机关不能绕开*直接给犯 罪嫌疑人定罪。于是面对有组织犯罪、贿赂犯罪的复杂形势，出于破 案、指控的急切心理，侦查、检控机关刑讯*供、暴力取证也在一定程 度上滋长，这与规范执法是相去甚远的。而在一些特殊案件中实行 “污点证人”作证豁免制度，则能大大缓解侦控机关的取证压力，从而 防止刑讯*供、暴力取证等非法取证行为。
三、建构我国的“污点证人”作证豁免制度 在各国均倡导推行证据豁免制度的大背景下，构建符合我国刑事 诉讼特征的合理豁免制度已经成为不可逆转的趋势。事实上，我国刑 事实体法和程序法也均具备了与该制度理念相似的法律规定。《刑 法》第六十八条规定“：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或 者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或 者减轻处罚。有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”第三百九 十条第二款规定：“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻 处罚或者免除处罚。”第三百九十二条第二款规定：“介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。”刑事 诉讼法第一百四十二条第二款规定：“对于犯罪情节轻微，依照刑法规 定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民*可以作出不起诉决定。” 可见，在中国建立“污点证人”作证豁免制度是有一定法律基础的，关键 问题是选择何种类型的豁免，怎样建立一个合理可行的制度结构。 笔者认为，现阶段我国最宜采用的模式是证据使用豁免，即司法 机关不得将“污点证人”提供的证言以及由此证言所获得的信息作为 指控该证人犯罪的证据使用，这是目前最适应中国司法现状、最具可 行性的作证豁免方式，同时构建一个严格有效的实施保障机制亦是十 分必要的，否则非但达不到打击重大犯罪的效果，还可能导致更多犯 罪的滋生以及司法实体公正的严重失衡。笔者借鉴了外国立法，结合 我国刑事立法及司法现状，认为应从以下几方面建构我国的作证豁免 制度： （一）作证豁免决定权归属 是否对特殊案件中的“污点证人”实行作证豁免，决定权应当限定 于国家检察机关⑤，而非污点证人自己或其他机关。在要求犯罪嫌疑 人以“污点证人”身份作证之前，人民*必须对此进行审查，根据 具体案情作全面的利弊权衡，经严格的程序审查最终认定是否有必要 让该污点证人协助指控其他重大犯罪嫌疑人，并决定对其豁免。 （二）作证豁免司法审查权归属 权力失去制约，就会导致滥用。为防止检察机关在决定作证豁免 中滥用权力，应当设立一种监督性的权力来制约，一般通称为司法审 查权。笔者认为此权力应当明确归属于人民*，让人民*在有关 审判程序中监督人民*对污点证人证据豁免的承诺，以维护污点 证人的权利。 （三）作证豁免适用限定
1．范围限定作证豁免制度本身是司法利益权衡的结果，在达到 追诉重大犯罪的同时，也牺牲了其他部分利益，因此必须将范围限定 某些重特大且取证困难的案件中。笔者认为，应将本制度适用范围严 格*在贿赂犯罪、恐怖犯罪、*犯罪、*犯罪等几类犯罪中。 2．对象限定作证豁免只适用于在犯罪中起次要作用、罪行较轻 的犯罪参与人，如从犯、胁从犯等，而不能是犯罪的组织者、领导者或 者主要实施者，对于在犯罪中作用巨大的主犯或罪行较重的犯罪参与 人是绝不能适用的。
3．条件限定只有同时符合以下三个条件才可以考虑适用：一是 对重大犯罪嫌疑人追诉的证据严重匮乏，确实无法从其他途径获取； 二是污点证人本身拒供；三是对污点证人的豁免不能损害社会公共利 益。
（四）作证豁免程序设定 1．审批程序由于此类案件一般具有较大的社会影响，也关系到 司法公正，因此审批权应集中于较高的权责部门。笔者认为，该审批 决定权应当归于省级以上检察机关，有重大社会影响或关系重大民生 案件的作证豁免程序启动则应当由最高人民*审查决定。* 机关在需要启用该制度时，必须向同级人民*报请批准，同级人 民*再层报至省级人民*审查批准。检察机关自侦部门在 侦查贿赂案件时遇到此种情况，也应层报省级人民*批准，最后 由省级人民*审查批准或决定是否再报最高人民*审批。 2．证人保护程序犯罪嫌疑人一旦被审批确定为“污点证人”，作 证豁免开始生效，相应的证人保护程序也应随即启动。检察机关应当 会同同级*机关对被适用作证豁免的“污点证人”实行人身保护，防 止受指控的重大犯罪嫌疑人指使报复，以确保污点证人如实作证。 3．伪证防御程序“污点证人”在关系自己生命自由财产等重大利 益的关键时刻，为求自己的解脱，诬陷他人、转嫁罪责的难免存在，向司法机关提供虚*言的情况也可能发生，在这种情形之下，司法机 关很可能会掉入污点证人的圈套。通过伪证防御程序，原检察机关就 可以层报原批准机关取消对该证人的豁免，以伪证罪追究其刑事责任 的同时对其豁免的罪行重新进行追诉。
