劳动仲裁中的那些坑你知道吗?纯干货避坑指南,还不赶紧上车!
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发布时间：2023-11-02 12:32
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时间：2024-03-09 11:54
当你被辞退时，用人单位利用你没有思想准备，对事实进行肆意的歪曲、编造，下意识的让你产生了猝不及防、害怕、愤怒的心理，稀里糊涂地陷入了对方早已经设下的陷阱。
很多劳动者人生第一次被辞退时都会面临下面两个问题：
（1）不了解劳动仲裁流程，不知道该找谁、如何准备。
（2）不懂劳动法，不知道该如何维权。
孔子曰：“工欲善其事，必先利其器。”申请劳动仲裁前，首先要弄懂其中的法律关系和要点，才能够达到“胸中有丘壑”，高下立判，游刃有余。
劳动仲裁都要做什么？
便于理解，笔者把整个劳动仲裁的过程分为了四个阶段：
01、了解案件阶段：
从大局角度（上帝视角）了解事件，迅速找到法律依据，梳理仲裁请求事项。
这段时间是劳动者最迷茫的阶段，一方面是对自己的情况没有完全了解，另一方面是不知道自己劳动仲裁会有多少胜算。下面详细拆分一下：
（1）尽快完整地了解事实*
如果你刚被用人单位口头通知辞退，且用人单位要求你写东西或者签署任何文件的情况下，第一反应是冷静下来，尽快从上帝视角完整地了解事实*！因为你目前知道的，或者用人单位向你说的，可能只是一部分，甚至还很有可能是错的，所以要先把事实弄明白，才能进行下一步！
（2）不要签署用人单位的任何文件，也不要答应用人单位任何问题
在辞退或者协商一致的情况下，用人单位利用信息不对等，哄骗你签一些文件，如果当时你爽快的大笔一挥，后面即使劳动仲裁也不好赢。要先和用人单位打太极，要求给一些时间先考虑一下。
大多数情况下HR单独找劳动者聊天，此时格外注意，HR很大几率会进行录音，借着公司打算和解的目的套你的话！利用劳动者什么都不知道，尽可能的收集一些对公司有利的证据！
（3）分析事实，找出最优解
通过目前掌握的事实，快速进行下列判断：
A.公司是否属于违法解除？
用人单位与劳动者解除合同一般是三种方式：双方协商一致解除、任意一方单方面解除、用人单位违法解除。
如果属于违法解除，用人单位需要支付赔偿金（2N）。
如果用人单位单方面解除，或双方协商一致解除，用人单位需要支付经济补偿金（N），有可能会牵扯到代通知金。总之这种情况下是N或者N+1。
用不着考虑那么多，你只要判断用人单位是否属于违法解除就够了。
B.用人单位是否有能力快速支付？
如果用人单位打算和劳动者和解，基本上是带着“划价”的目的来的，一般会有三种情况：
事实是2N，打算以N或N+1和解。
事实是N+1，打算以用人单位拟定的赔付方案和解。
事实是N+1，用人单位以劳动者“犯错”为由，打算双方各退一步和解。
要告诉大家，此时并不是要分析三种情况，而是首要考虑两点：
用人单位和解后，是否有能力迅速支付？
你有多大把握能赢下劳动仲裁的全部主张？
换句话说，走劳动仲裁是万不得已的选择。当用人单位不打算支付相应的补偿，或者用人单位根本没有诚意，拿空头支票允诺，这个时候你只能走法律程序了。
C.不申请劳动仲裁也能拿到钱
劳动仲裁并不是唯一的解决方式。但是否可以不走劳动仲裁，还是要基于本身的案例决定。下面是可以不走劳动仲裁的两种方式，比劳动仲裁快：
劳动监察大队：适用于只有欠薪事实，或者未缴纳保险等不太复杂且一目了然的情况。
申请支付令：适用于双方已经形成书面协议，但用人单位拒不履行的情况。
实际上此时你大概已经了解案件的来龙去脉了，如果你下定决心走劳动仲裁，就可以开始悄悄地收集证据了。例如和用人单位人员的谈话录音、考勤表、微信打卡记录、工资条等等。不要硬碰硬，你还没有必要和用人单位撕破脸，收集证据也会容易一些。
小结：当劳动者被辞退时，首先不和用人单位签署任何文件，快速了解事件*，其次根据事件进行分析，如果可以和解最好，如果非得走劳动仲裁程序，下面就要仔细听了！
02 、申请仲裁、准备证据阶段：
这是你花时间和精力最多的阶段。需要对相关专业人士进行咨询，跑各种地方调取证据。
（1）是否可以申请劳动仲裁
发生劳动争议需要“先裁后诉”，一般申请劳动仲裁都会被受理，但有时候劳动仲裁委员会却驳回了劳动者的请求。驳回原因主要分两个方面：
A.劳动仲裁地点有误：这个地方管不了
申请劳动仲裁需要在用人单位所辖区的劳动仲裁委员会进行申请。如果被驳回，说明你申请的劳动仲裁所在地的管辖范围内并不符合你案件的管辖范围。
用人单位的注册资金超过一定数额，该地劳动仲裁委员会无权管辖，只能申请上一级劳动仲裁委员会。
B.劳动仲裁申请的内容超过劳动仲裁范围：有的主张管不了
劳动仲裁请求内有超过劳动仲裁范围的主张，导致被驳回。例如：请求公积金的主张，或者股权、期权的纠纷等。
【注意】当劳动仲裁委员会驳回了你的请求，一定要问清楚什么原因，是否可以修改后再次申请劳动仲裁，比如说五个主张里面，有两个是不能进行劳动仲裁的，可以把那两个不符合的请求去掉再申请。千万别轻易放弃劳动仲裁而直接去一审，劳动仲裁相当于多给了劳动者一次申诉的机会！
（2）找专业人士进行咨询
这里面所说的“专业人士”，并不一定指的是律师。
找律师即使是付费咨询也是有坑的，主要有三个原因：
律师并不是专门做劳动纠纷的；
由于疫情的影响，很多公司都会裁员，属劳动纠纷的案件最火，很多律师自以为学过《劳动法》、《劳动合同法》，以前专门做离婚、房产纠纷的律师纷纷转做劳动争议了，站在风口上疯狂捞金。
即使劳动争议是属于法律案件分类里比较简单的，但没做过就是没做过。我们要注意，法律规定是一回事，司法实践是另一回事。
律师为了接案子，故意把结果说得天花乱坠，使你心花怒放；
有些律师为了钱不择手段，你去咨询的时候，他会判断你是否真正懂法律，如果不懂或者一知半解，本着“内行赚外行”的原则，会把案件描述得异常复杂，如果让他去做，结果就会无限美好，目的就是签单。
是不是似曾相识？像不像你买完房，想要装修的时候？
更有些无良律师，把本来根本赢不了的案件说得天花乱坠，等到真正开庭时，他当众倒戈劝你调解，可律师费却一分不能少。
*不接地；
我国《劳动法》和《劳动合同法》里面有一些法条叙述并不是很清晰，导致各地*理解并不相同。例如劳务派遣员工是否可以签订无固定期限劳动合同，各地就有很多分歧，但都适从《劳动合同法》的规定，因此有些地方就支持，而有些地方就反对。
如果你有亲戚朋友是律师但并不是案件当地的，可能他们的建议并不适合。
如果涉及劳动纠纷，当地的HR、仲裁员要比没有专门做过劳动纠纷的律师专业性更强。如果要付费咨询律师，要找专门做劳动争议的律师，并请一定要对案件有所了解，翻一翻法律。
（3）准备相关材料和证据
前面弄的差不多了，我们就要准备申请材料。先梳理好仲裁请求事项，然后寻找证据，最后填写证据清单。
A.准备申请劳动仲裁的相关材料
通过整个案件梳理你要主张的内容和金额，提出书面申请。
《仲裁申请书》：劳动仲裁委员会提供格式样本，你只需填内容就行。
《仲裁申请书》主要内容包括：
申请人与被申请人信息：逐项填写即可。被申请人的相关信息都在户卡上。
仲裁请求：逐条列明所主张的法定权利（如工资、经济补偿，确认劳动关系等），请求事项所涉及的期间必须注明起止年月。
事实理由：简明扼要的进行陈述，填写劳动者在用人单位工作的基本情况，发生的争议。
笔者告诉大家：你不是专业人员，又没有请律师的情况下，涉及到的金额可以多写一些。比如经过计算是7万，你可以写8万，按照8万主张。其实提出的金额你说了不算，用人单位说了也不算，劳动仲裁委员会后续会根据证据进行核算，给出正确的数字，这一点你不用怕，该是多少是多少。
之所以让你多写一些，一方面是怕你真的会算少，而仲裁员在用人单位举证不力的情况下很有可能就会直接按照你的数字来；另一方面可以虚张声势，给用人单位一种错觉：你提出的数字是有理由有证据的，相当于给对方制造麻烦。
➋个人身份证复印件。
➌户卡：即被申请人的企业信息，各地名称不一样，有些地方需要去指定地点开。
由于各地要求不同，有些地方需要在申请阶段就提交劳动合同、社保证明等相关材料，所以大家要提前先去跑一趟问清楚。
B.准备相关证据
劳动仲裁委员会受理后，就要着手准备证据了。笔者根据经验，把证据分为三大类，便于大家理解：
证明劳动关系类：劳动合同、社保证明、工资流水、考勤表、工牌工服等。
我们可以看出，这类都是可以直接证明和用人单位存在劳动关系的证据，且大多都是原件。
解除关系类：劳动仲裁的核心。
解除劳动合同通知书；如果是主张赔偿金，需提供证明违法解除的相关证据；如果是主张经济补偿金，需提供相关证据。
其他类：（如有）
主张加班费的相关证据；主张带薪年休假的相关证据；主张双倍工资差额的相关证据；主张未及时支付足额工资的相关证据等。
此外，如有视听资料等电子证据，需要刻录成光盘。如需要证人作证，还要事先向仲裁庭提出申请。
C.填写证据清单
当准备好所有证据后，在开庭前需填写好证据清单。证据清单非常重要，它既是证据的索引，又是质证辩论的关键。建议大家，证据清单一定要多留一份。
证据清单的三大构成：
➊证据编号：
证据清单所列编号要与证据一一对应，方便劳动者查找，也方便后期仲裁员梳理案件。
➋证据名称：
即证据的名称。例如工资流水，微信考勤打卡记录，解聘通知书等。
➌证据内容：
即证据所证明的相关内容，表明了你的证据与仲裁请求是否具有关联性，也是双方质证和辩论的焦点。
例如：
解除劳动关系证明书，证明双方存在劳动关系及解除原因。
考勤记录，证明工作时间和加班时间。
假如你主张违法解除，证据内容里一定会说明哪条证据可以证明是违法解除；对方会针对你提出的证据进行质证。当你辩论时也会根据对方的质证进行二次说明。后期仲裁员根据证据清单去推敲你提供的证据是否符合违法解除。因此，证据清单非常重要！
小结：该阶段需要劳动者明确合理主张，准备充足的证据，对案件了如指掌。如果劳动者请了律师，不要一味地依赖，自己也要有所判断。
03 、开庭阶段：
开庭是双方在仲裁员主持下，分别拿出自己的证据进行质证，接着进行辩论，最后签字。整个过程并没有想象中的复杂。
大多数案件属于简易程序，即为一名仲裁员和一名记录员（称*员）。案件复杂时才会安排三名仲裁员，这种情况很少见。
（1）在开庭阶段劳动者需要注意：
A.证据的准备
➊所有证据提交均为复印件，在双方质证后，仲裁员收回做调查。但并不代表原件就可以不准备了，开庭时要另外准备一份原件，供仲裁员当庭鉴别真伪。
➋所有证据准备两份，一份提交给仲裁员，用不着给被申请人准备一份。另一份留在自己手里，在质证环节方便直接翻阅，假如后期走诉讼也不用再重新准备。
➌证据清单要多准备一份，所有证据按照证据清单排序好，因为提供的是复印件，可以在上面划一些重点，也可以在旁边进行语言标记，每个证据上面要编好号，万一翻乱了能快速根据编号重新排好。
B.遵循开庭纪律
➊开庭期间，仲裁员让你说话的时候才能说话，不能随意插嘴。当想说话的时候要先示意仲裁员。
➋对方诬陷、抹黑事实，引起了你的极大愤怒，千万不要与对方争辩、大吵大闹。
例如对方说你：“强词夺理，根本就没有证据，不要脸！”
此时不要理他，如果对方采用了言辞激烈的措辞，仲裁员就会警告对方，根本用不着你出手。
➌开庭期间不允许录音录像，最好把手机铃声也关掉！
C.意志坚定，不要害怕
暗示自己不要害怕，心里别发虚。其实劳动仲裁就是*开庭前的一次模拟演习。该准备的都准备了，按照仲裁员的流程一步步往下走，意志要坚定，把想要说的话说出来就行了。
D.语言简练准确
*员的职责是把双方的话记录下来，但并不是每一句都要记录，只记录他认为重要的语句，用很精炼的进行总结。如果你说了一堆没有重点，或者文不对题，*员是不会记录下来的，而且会产生不好的印象。因此在语言表达上要尽可能准确精炼，切中要害。
（2）劳动仲裁开庭流程
笔者下面大概列一下开庭中几个比较重要的点，地区之间略有不同，但大同小异：
A.仲裁员宣读纪律，宣读申请人的仲裁请求
➊如一方超过半小时以上未到庭，申请人未到则撤回申请，被申请人未到则缺席审判。一般情况下用人单位不会这么做。
➋仲裁员核实双方身份，宣读庭审纪律，询问申请人是否申请仲裁员回避。
➌仲裁员宣读申请人的仲裁请求，这一点对于劳动者来说很重要。该仲裁请求为《仲裁申请书》中的仲裁请求事项，如果想更改，可以在劳动仲裁委员会下发开庭通知书前进行更改。
假如在开庭日前几天更改，建议大家先给劳动仲裁委员会打电话，告知需要更改仲裁请求。当时很有可能不会执行，但开庭时仲裁员一定会询问你是否进行更改。与此同时，对方也会提出10日抗辩期，一旦对方提出抗辩，开庭时间顺延。
如果事先没有打招呼，仲裁员很有可能驳回你的更改请求。
B.双方就案件进行简单陈述
把案件简单描述清楚就可以了，没什么知识点。
C.质证（重点，认真做笔记）
质证就是将双方提前准备的证据进行交换，仲裁员一条一条的询问，*员会逐条记录。
仲裁员一般让用人单位先进行质证，目的是让申请人学习如何质证，也是给申请人一个思考的时间。
➊记录对方质证的点。
对方会根据你提供的证据表明他是否“认可”、“部分认可”、“全部不认可”或者其他，此时你要对他不予认可的内容进行记录。
例如：
第一个证据是工资条，你要证明的内容是工作时间和加班时间。用人单位会对该证据的真实性认可，但对于提出的证明内容不认可。
第二个证据是劳动合同，你要证明的内容是确认双方劳动关系。用人单位会对证据的真实性和证明内容都予以认可。
第三个证据是微信对话，你要证明的内容是用人单位承认某某某事实。用人单位会对证据的真实性和证明内容均不予认可。
第四个证据是补贴表，你要证明的内容是用人单位没支付加班费。用人单位会对证据的真实性认可，证明内容与本案无关。
因此多准备一份证据清单就很重要了，对方基本上会捋着你的证据清单一一进行确认，此时你就可以在证据清单上进行记录，方便下一步的辩论。
➋记录对方提供的证据。
由于质证是同时进行，你在查看对方提供的证据时，也要进行记录，看看对方有哪些证据，有没有漏洞。估计有一些证据是你从来都没见过的。
➌劳动者在质证时可以说“不知道”。
当你在质证对方的证据时，别那么实心眼儿，这是笔者对大家的忠告。
对于从来没见过的证据，哪怕觉得是真的，是事实，也别轻易说“认可”。一旦认可，就等于你承认了这个证据的真实性和证明内容。这时候可以对仲裁员说：“我从来没见过这个东西，对真实性存疑。”其实这就是变相的不认可，但你并没有说假话。
对于用人单位捏造的一些证据，例如旷工通知，年休假通知，考勤等等，对于用人单位来说这很容易伪造，对于这些你可以大胆的说：“真实性不认可，从来没给我发过旷工通知！”或者说：“考勤真实性不认可，用人单位修改了考勤记录，与我提供的不一致！”
对于用人单位提供的一些模凌两可，没有签字没有公章，证据力度不足的证据，你可以说：“这些证据与本案无关！”
➍当用人单位提供了*据时，千万别手软！
像刚才说的考勤记录什么的，一般他们只敢伪造，不敢模仿笔迹签字，这算不上*据，顶多算“无中生有”。
当你发现用人单位提供的证据中有模仿你个人笔迹的行为，此时要坚定地向仲裁员表达出事件的严重性，坚决要求进行笔迹鉴定！一旦鉴定出对方是模仿笔迹行为，用人单位会面临严厉的处罚！通常用人单位都不敢提供此类证据，他们深知后果，即使是拓写也会被鉴定出来。
我们也不要去提供模仿领导笔迹的这种证据，不仅丢人还惹麻烦。
小结：在质证环节一定要耐心细心，抓对方提供的证据漏洞，也要完整记录对方的质证，为了下一阶段辩论做准备。
D.辩论
很多小伙伴对这个环节的认知有误区。辩论的目的只是对于对方提出的质疑进行解释，并不是双方进行实质性的自由交流。
比如对方对你的第三个、第四个证据不认可，那么你要看这两个证据你有没有解释说明的地方，如果没有就不用说，有的话就进行解释，对方也用不着进行辩驳。
实际上你这是对仲裁员进行解释，之后仲裁员会根据谈话记录进行判断，所以这个环节也是非常重要，很可能会影响仲裁员对于整个案件的判断。
质证和辩论环节的细节太多，这里不方便一一列举，只能先说个皮毛，以后我会再单独出文章进行讲解。
E.是否接受调解
当上述环节均完结，仲裁员会问申请人是否接受调解，如果不接受，即等待宣判。如接受，即进入调解阶段。
如果你觉得胜算较大，很有把握，或者不想调解，就可以选择不调解。如果你觉得用人单位有诚意，也可选择调解。
如果经过调解，仲裁庭会制作仲裁调解书，经过司法确认，是具有强制执行力的。假如用人单位不履行，可以直接申请强制执行。大家不用担心调解书的法律效力。
有关调解方面以后也会进行专门讲解，这里面的技术含量还是很高的，比如怎么说就能多要一些，或者报价上面怎么能够提高等等。
F.签署谈话记录
这是开庭的最后一步，*员会让你看谈话记录，如果没有异议就签字。这时要仔细看*员对自己谈话的记录，有缺失的可以进行补充，有错误可以进行改正，并不是不能改。一旦签了字，就表示你认可上面的内容，那时的确不能再改了。
04、裁决阶段：
根据仲裁结果选择是否上诉。如果申请人不服仲裁裁决，可以在15日内向*申请一审。如果申请人不提出上诉，就按照裁决结果履行义务。如果被申请人不能按时履行，申请人即可向*申请强制执行。
最后补充一下：
（1）开庭前劳动仲裁委员会可能会询问你是否进行调解，大家要记住，调解并不计入45天内，这也是很多小伙伴打了一年半劳动仲裁的原因之一。
（2）现在用人单位喜欢玩“口头辞退”，没有书面的通知哪怕是短信通知，都不予认可。此时要不找用人单位要书面的解除合同通知书，要不就继续上班。千万别傻乎乎地说不让你去了，就可以不上班了，否则用人单位可以因你一段时间不来上班，以旷工的理由合法进行辞退。
